Может ли самозанятый перепродавать готовые изделия, но со своим дизайном?
Может ли самозанятый продавать футболки, которые сделали на выбранной им фабрике по ТЗ, с его дизайном? То есть речь об уникальном продукте, который самозанятый придумал, но производство футболок заказал на фабрике.
Самозанятый — это человек, который зарабатывает деньги своим трудом, он не может нанимать сотрудников. Но бывает, что самозанятый выполняет только часть работы и вносит изменения в уже готовый продукт. Разберемся, что делать в таком случае.
Чем не могут заниматься самозанятые
Для самозанятых, или плательщиков НПД, есть ограничения по видам деятельности. Если человек хочет работать в сфере, которая находится под запретом, придется регистрировать ИП и выбирать другой налоговый режим, например стать ИП на УСН.
Вот что нельзя делать самозанятым:
- продавать подакцизные товары, например алкоголь, или товары, которые подлежат обязательной маркировке в системе «Честный знак»;
- перепродавать чужие товары, кроме тех, что использовались для личных нужд. Например, нельзя купить готовый товар под реализацию и продать его кому-либо на маркетплейсе. Но можно продавать свои б/у вещи без санкций;
- нанимать работников по трудовым договорам;
- работать по договорам поручения или агентским договорам;
- работать доставщиком товаров и принимать платежи в интересах продавца без кассового аппарата.
Также самозанятым не может быть предприниматель, который применяет другие налоговые режимы, скажем ИП на УСН, и предприниматель, доход которого облагается НДФЛ.
В Свердловской области самозанятый, не будучи ИП, открыл небольшой магазинчик, где продавал разные мелочи. Налоговая сделала контрольную закупку — купила рамку для фото за наличные, но чек ККТ самозанятый не выдал — только чек из приложения «Мой налог». Тогда инспекторы составили протокол об административном правонарушении — ведении предпринимательской деятельности без государственной регистрации — по статье 14.1 КоАП.
Самозанятый не согласился с протоколом и отказался его подписывать. Он думал, что регистрироваться как ИП не должен — хватит статуса плательщика НПД. Но суд поддержал налоговую, признал самозанятого виновным и назначил предупреждение.
Дело № 5-125/20
У плательщиков НПД есть лимит по доходам — не более 2 400 000 ₽ за год. Если выручка больше, также нужно зарегистрироваться как ИП и изменить налоговый режим.
Как оформить право на продажу товара под чужим товарным знаком
ИП или компания хочет закупать напрямую у производителя товар под условным товарным знаком «Бренд». Производитель является правообладателем товарного знака. Как оформить право на продажу такого товара? Достаточно ли закрепить это условие в договоре поставки или лучше отдельно получить письмо-согласие? Нужно ли заключать лицензионный договор?
Елена Павлович
Согласно ст. 1477 ГК РФ на товарный знак, то есть на обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, признается исключительное право, удостоверяемое свидетельством на товарный знак, которое получено в соответствии со ст. 1481 ГК РФ.
Правообладатель распоряжается товарным знаком по своему усмотрению: например, может заключить с третьим лицом лицензионный договор и передать ограниченные права на использование (ч. 1 ст. 1233 ГК РФ). Контрагент, кстати, при этом не получит весь объем прав владельца знака, а заключение такой сделки не означает, что правообладатель утрачивает исключительное право. Такие последствия повлечет только сделка по отчуждению прав, но не подписание лицензионного соглашения на использование товарного знака.
Лицензионный договор на использование товарного знака заключают по общим правилам, предусмотренным ГК РФ для таких сделок (ст. 1235 – 1237 ГК РФ). С одной стороны выступает лицензиар (правообладатель), с другой – лицензиат (контрагент, который получает по договору ограниченные права).
Продавать товары под его товарным знаком возможно по лицензионному договору, который подчиняется законодательству РФ.
Письмо-согласие или расписка не несет правовой нагрузки и не влечет обязательств в отличие от лицензионного договора. Да, его нужно регистрировать в Роспатенте, это время (около трех месяцев) и расходы – госпошлина на регистрацию. Однако именно лицензионный договор предусмотрит возможные случаи взаимодействия сторон, существенные условия, предусмотренные ГК РФ (а впоследствии исключит судебные тяжбы и гораздо более серьезные траты на юристов).
Имейте в виду, что помимо специальных норм действуют и стандартные требования к договорам: о согласовании существенных условий, о соблюдении предписанной формы и обязательно о том, что у лицензиара должен быть документ на право использования товарного знака.
Вот несколько норм ГК РФ, которые регулируют этот вопрос:
- Если договор на такое отчуждение не был заключен в письменной форме, это влечет его недействительность (п. 2 ст. 1234 ГК РФ).
- Такой договор подлежит государственной регистрации (п. 2 ст. 1232 ГК РФ, п. 2 ст. 1234 ГК РФ, п. 2 ст. 1490 ГК РФ). Несоблюдение этого требования приведет к тому, что переход права к другому владельцу признают несостоявшимся (п. 6 ст. 1232 ГК РФ).
- Исключительное право на товарный знак переходит именно в момент государственной регистрации от правообладателя к приобретателю по договору об отчуждении (п. 4 ст. 1234 ГК РФ).
- Договор должен быть только возмездным. Если размер вознаграждения или порядок его определения не указаны, то договор признают незаключенным (п. 3 ст. 1234 ГК РФ).
- Выплата вознаграждения может быть предусмотрена в различных вариантах: в форме фиксированных разовых или периодических платежей, процентных отчислений от дохода (выручки) либо в иной форме (п. 3 ст. 1234 ГК РФ).
- В договоре должно быть установлено существенное условие, а именно последствия существенного нарушения приобретателем обязанности по выплате вознаграждения:
- если исключительное право перешло к приобретателю, то прежний владелец товарного знака может потребовать в судебном порядке перевести на себя исключительное право и возместить свои убытки;
- если же исключительное право фактически не перешло к приобретателю, то правообладатель может отказаться от договора в одностороннем порядке и потребовать возмещения убытков, причиненных его расторжением.
Договор прекращается по истечении тридцатидневного срока с момента получения приобретателем уведомления об отказе от договора, если в этот срок приобретатель не выплатил вознаграждение (п. 5 ст. 1234 ГК РФ).
И еще раз о сроке лицензии: с момента признания патента недействительным заключенные лицензионные договоры прекращают свое действие.
Что делать, если конкуренты продают ваш товар на маркетплейсе
Допустим, вы — предприниматель, продаете на «Озоне» вязаные игрушки. Сами придумали дизайн, сами вяжете, продаете, потихоньку развиваете собственный бренд.
И тут появляется нарушитель: он выставляет на продажу точно такие же товары, копирует фото, а может быть, даже использует ваше название. Часть ваших покупателей уходит, долю прибыли получает другой продавец, хотя разрешение на продажу вашего товара он не получал. Можно ли наказать нарушителя и выгнать его с маркетплейса?
Расскажу, как бороться с предпринимателями, которые воруют фотографии, используют чужие бренды и продают подделки на маркетплейсе.
Как закон защищает права предпринимателей, разместивших товар на маркетплейсе
На маркетплейсах продавцы размещают информацию о товаре, указывают цену, публикуют фотографии. Часто бывает, что какие-то из этих действий нарушают интеллектуальные права других предпринимателей или компаний, например на товарный знак, на персонаж, дизайн или техническое решение.
Фотография. Это объект авторских прав, исключительное право на который принадлежит правообладателю. Не путайте правообладателя с фотографом: фото может быть сделано по заказу и право на него передано по договору.
Если правообладатель сам опубликовал фотографию в интернете, это не значит, что кто угодно теперь может использовать этот снимок без спроса. Отзеркаливание или обрезка фотографии не устранит нарушение, а наоборот, сделает его еще более грубым — в таком случае будет нарушено не только исключительное право, но и право на неприкосновенность произведения.
Товарный знак. Предприниматель получает исключительное право на обозначение, если зарегистрирует его как товарный знак в Роспатенте. После этого никто без его разрешения не может использовать такое же или слишком похожее обозначение в конкурентном бизнесе.
Чаще всего в качестве товарных знаков регистрируют названия и логотипы товаров, магазинов и самих компаний. Зарегистрировать могут практически любое слово или картинку, если они соответствуют требованиям закона и не слишком похожи на уже зарегистрированные.
Персонажи. Смешариков, Машу и Медведя, а также других персонажей тоже защищает авторское право. Если предприниматель просто взял и напечатал дневник или наклейки со смешариками, а потом выставил их на маркетплейсы — это нарушение. Даже если он нарисовал рисунок сам, но в рисунке узнается конкретный Лосяш — это нарушение исключительного права на персонаж.
Дизайн. Оригинальный дизайн продукта по умолчанию защищает авторское право. Иногда внешний вид изделий патентуют в качестве промышленного образца. Такое патентование расширяет правовую охрану дизайна — авторское право защищает дизайн от копирования и переработки, а вот патент на промышленный образец защищает уже и от аналогичных изделий, которые производят на покупателя такое же общее впечатление.
Технические решения. Патенты на изобретения и полезные модели защищают суть устройств, составов, способов и других технических решений. Без разрешения патентообладателя нельзя производить и продавать продукты, в которых воплощено запатентованное решение. Причем патентуют не только какие-то суперсложные устройства — зажигалка-спиннер, зубная щетка с дозатором или элемент для крепления гипсокартона тоже могут оказаться запатентованными решениями.
Если правообладатель увидел, что кто-то нарушил его интеллектуальные права, он может взыскать с нарушителя компенсацию через суд. Компенсацию рассчитывают одним из трех способов:
- Любая сумма в пределах от 10 000 ₽ до 5 000 000 ₽ по усмотрению суда исходя из характера нарушения.
- Двойная стоимость права использования — лицензии.
- Двойная стоимость всей партии контрафактного товара, в которых использован чужой товарный знак или произведение.
Как правило, одними компенсациями дело не заканчивается. Суд может приказать изъять и уничтожить контрафактный товар. Естественно, нарушителя заставят в принципе прекратить нарушать чужие права: остановить рекламу контрафакта, удалить информацию с сайта и поменять вывески — смотря что именно и как нарушили.
Если правообладатель обратится в Федеральную антимонопольную службу, то нарушителя могут еще и оштрафовать за недобросовестную конкуренцию:
- предпринимателей — на 20 000 ₽;
- компании — от 100 000 ₽.
Плюс могут оштрафовать за нарушение законодательства о рекламе — предпринимателей на 4000—20 000 ₽ , компании — 100 000—500 000 ₽ .
Как победить выгорание
Курс для тех, кто много работает и устает. Цена открыта — назначаете ее сами
Начать учиться
Кто отвечает за нарушение: маркетплейс или продавец
Есть производитель, предприниматель и маркетплейс. Производитель продает товары предпринимателю, предприниматель выставляет их на маркетплейс.
С цепочкой продаж идет и цепочка заверений: производитель заверяет предпринимателя, что с товарами все в порядке и они не нарушают чужие права. Предприниматель полагается на гарантии производителя и обещает то же самое маркетплейсу.
Допустим, через полгода выясняется, что с товаром что-то не так, например название товара нарушает чужой товарный знак. Правообладатель не будет бегать по всей цепочке и искать виноватого: он просто предъявит претензии тому, кого проще достать — маркетплейсу или предпринимателю. И будет прав: каждый из них — нарушитель.
Нарушителю придется платить компенсацию даже в том случае, если выяснится, что в нарушении не было его вины. Никакие заверения и обещания в договоре не помогут нарушителю перевести ответственность на контрагента. Даже если предприниматель случайно нарушил чужие права, он все равно будет считаться нарушителем.
Суды говорят, что предпринимателям нужно проявлять должную осмотрительность и самим следить за тем, что и как продают. Это относится к любым продажам, в том числе на маркетплейсе.
- Например: производитель поставил товар ИП, предприниматель выставил его на продажу на маркетплейс. Потом оказалось, что название товара нарушает чужой товарный знак — правообладатель предъявил претензию. ИП не сможет уйти от ответственности со словами «этот товар сделал не я, а производитель». Даже если у ИП будут документы, подтверждающие поставку от производителя, это не поможет — нарушителем считается не только тот, кто производит контрафакт, но и тот, кто его продает.
Поэтому предпринимателю-нарушителю придется заплатить правообладателю, а потом он может разбираться с теми, кто его подставил, и взыскивать с них убытки, которые понес из-за ложных заверений.
Когда предприниматель выходит на маркетплейс, в его интересах разобраться, нарушает он чужие права или нет.
Если маркетплейс продает контрафакт, то нарушение, по сути, совершает и поставщик, и маркетплейс. Поставщик не проверил, что он продал маркетплейсу, маркетплейс не проверил, что выставил на свою витрину, а в итоге нарушены чужие права. Правообладатель может предъявить претензии и к поставщику, и к маркетплейсу, и к ним обоим сразу.
Проще судиться с маркетплейсом: он большой, у него есть деньги, и он точно никуда не пропадет, даже если получит иск на пару миллионов. Маркетплейсы тоже понимают эти риски, поэтому их юристы, как правило, выбирают одну из двух стратегий: проверять товары на старте и не брать контрафакт в продажу, или брать все подряд, а потом уже разбираться с претензиями правообладателей, когда и если они придут.
«Озон», как и многие крупные маркетплейсы, выбирает второй путь — контрафактность товара вначале никто не проверяет.
Если на «Озоне» нарушают ваши права, вы можете для начала предъявить претензии «Озону», а дальше маркетплейс сам должен разобраться со своими поставщиками.
А если кто-то пожалуется на поставщика, то вот тогда уже «Озон» запросит подтверждающие документы и начнет разбираться в споре. Источник: «Озон»
Когда дело дойдет до выплаты компенсаций, заработает следующее положение из договора между «Озоном» и поставщиком: продавец компенсирует маркетплейсу все убытки — компенсации и штрафы, которые правообладатель взыщет с маркетплейса за нарушение его прав. Источник: «Озон»
Нарушений нет, если товар легальный
Представьте ситуацию: есть завод, который выпускает конфеты под товарным знаком, например, «Ромашка». Эти конфеты оптом покупает куча предпринимателей, которые потом продают их в своих магазинах. Они не нарушают права на товарный знак завода: товар же легальный, введен в оборот на территории нашей страны самим правообладателем.
Завод решает выйти со своими конфетами на маркетплейс. И тут выясняется, что там такие конфеты уже продаются — их выставили те предприниматели, которые купили эти конфеты у самого завода.
Некоторые заводы в таких ситуациях смотрят на это нормально, мол, ну, продают и пусть себе продают, ничего страшного, больше продавцов, больше продаж.
Другим заводам не нравится, что их дилеры торгуют на маркетплейсах. Их тоже можно понять: они могли бы продавать эти товары сами с таким же успехом, и не терять деньги на перепродаже. Да и некоторые дилеры не всегда работают так хорошо, как хотелось бы : плохо консультируют покупателей, отправляют битый товар, хамят и делают ошибки в карточках, всякое случается.
Дальше завод начинает искать рычаги давления на таких предпринимателей. Просто взять и запретить продавать товар на маркетплейсе нельзя: если я купил товар по договору поставки, то он принадлежит мне, и значит, я могу продавать его как хочу. Нельзя продать товар под условием «вы как бы купили, да, но только продавать этот товар в интернете вам нельзя». Если покупатель купил товар, значит, он принадлежит ему, и он вправе продавать его как угодно.
Некоторые заводы в таких ситуациях начинают угрожать своим же дилерам претензиями за нарушение прав на товарные знаки. Но на деле такие претензии необоснованны: ст. 1487 ГК РФ предусматривает исчерпание права на товарный знак в том случае, если товар был введен в оборот на территории России с согласия правообладателя.
Конечно, у поставщиков есть и другие способы надавить на дилеров: организационные, экономические, юридические. Но вот обвинять в нарушении прав на товарный знак своих же покупателей точно не стоит, где бы они этот товар не продавали.
Поможет ли модератор маркетплейса решить проблему
В некоторых случаях проблему можно решить простой перепиской с модераторами маркетплейса. Я дам несколько советов на случай, если собираетесь спорить с «Озоном», но эти советы пригодятся и для споров с другими маркетплейсами.
В модерацию можно писать несколько раз. Каждое новое обращение попадает к новому модератору. Один модератор может ничего не сделать, другой — заблокировать конкретный товар, а третий — снести весь магазин поставщика. Сложно угадать, на кого попадешь в первый раз, поэтому в поддержку можно писать несколько раз, если с первого раза требования не выполнили.
Если модерация не согласилась с требованиями, это еще не значит, что они действуют по закону. Модераторы действуют не по закону, а по внутренним инструкциям «Озона». Модераторы — не юристы. Даже когда они честно пытаются разобраться в праве интеллектуальной собственности, результат может получиться так себе. Это значит, что с модераторами нужно спорить и пояснять свою точку зрения, прикладывая доказательства.
Если модерация отказалась выполнять требования, нужно написать досудебную претензию юристам «Озона». Чем воинственнее настроен правообладатель, тем меньше желания у маркетплейса выяснять с ним отношения. Экономика контрафакта строится на том, что большинство правообладателей молча проглатывают нарушения своих прав и не идут спорить. В это время нарушители продают подделки, а маркетплейс зарабатывает на комиссиях. Если один из ста правообладателей заявится с официальной претензией, то проще выполнить его требования, чем довести дело до суда и получить прецедент для всех остальных, кто раньше молчал.
Расскажу историю из моей практики. Один предприниматель из Москвы продавал на «Озоне» вентиляторы. Чтобы продажи шли получше, предприниматель решил сделать качественные фотографии товара: снял студию, нанял фотографа, оплатил его услуги и получил классные снимки.
Фотографии приглянулись не только покупателям. Другие продавцы начали копировать фото вентиляторов, причем не только их, но и карточки товаров целиком. Покупатели вводили в поиск «вентилятор настольный» и видели десяток одинаковых карточек товаров от разных продавцов. Отличалась только цена, и то несильно.
Продажи у предпринимателя не выросли, а даже упали. В таких ситуациях у оригинального продавца иногда продажи могут упасть чуть ли не в ноль — карточки одинаковые, но в одной цена на 100 ₽ меньше, зачем покупателю переплачивать?
Предприниматель делал свои фотографии явно не для того, чтобы их кто-то брал и вот так нагло копировал. Он отправил жалобу в техподдержку, показал исходники фото и указал на нарушителей.
По ответу из техподдержки получается так: ты выложил оригинальные фото, описал товар, а дальше любой продавец может взять твою карточку и поставить ее себе с логикой: «Я тоже такое продаю, вот моя цена». Продавцу даже не нужно копировать чужие картинки, достаточно просто выбрать чужую карточку товара и подключиться к ней — «Озон» разрешил.
Но есть закон — Гражданский кодекс РФ. И «Озон» — это обычная коммерческая компания, которая подчиняется законам так же , как и все остальные. С точки зрения гражданского кодекса здесь налицо нарушение исключительных прав на фотографии.
Чтобы законно использовать чужие произведения, нужно заключить с правообладателем лицензионный договор. В таком договоре нужно указать как минимум объем прав и предмет — сами фотографии. Договор обязательно должен быть заключен в письменной форме, иначе он будет недействительным.
В случае выше получается, что предприниматели используют чужие фото без разрешения правообладателя в отсутствие лицензионного договора. Строчка в договоре с маркетплейсом про «карточки товара» сути не меняет. Однако модераторы смотрят на свои правила и не разбираются в деталях права интеллектуальной собственности.
Спустя несколько месяцев предприниматель решил зайти с другой стороны — через юристов. Он отправил письменную претензию на юридический адрес «Озона». В ней уже было обстоятельно описано все дело, дана правовая оценка обстоятельств, ссылки на законы и судебную практику. К претензии приложили договор с фотографом, чтобы подтвердить получение ИП исключительных прав на сделанные фотографии. Документы попали уже не просто модераторам, а в юридический отдел компании.
Параллельно получила сообщение и техподдержка, чтобы они были в курсе обращения, которое получили их коллеги.
Претензия подействовала — «Озон» удалил карточки в магазинах нарушителей.
Справедливости ради в конце этой истории нужно рассказать еще один момент. После получения претензии «Озон» не просто удалил товары нарушителей, он вообще изменил свою форму договора и убрал те условия про использование чужих карточек.
Получается, один предприниматель вместе с юристами смог добиться того, чтобы маркетплейс изменил условия договора для всех клиентов. Здесь стоит отдать должное и «Озону» — их юротдел разобрался в претензии, вник в ситуацию и согласовал решение с руководством.
Что делать, если ваши права нарушают
Если ваша цель — заблокировать товары нарушителя или его магазин целиком, то алгоритм будет такой:
- Написать модераторам «Озона» в форму обратной связи или на почту help@ozon.ru требование удалить фото и заблокировать магазин нарушителя.
- Если модераторы не выполнили требования — отправить досудебную претензию юристам «Озона» по адресу ООО «Интернет Решения», 123112, г. Москва, Пресненская наб., д. 10, эт. 41, пом. I, комн. 6.
- Если после досудебной претензии «Озон» не прекратил нарушение — идти в суд.
Если кроме блокировки вы хотите еще и взыскать компенсацию с нарушителя, то, перед тем как писать претензию, стоит заверить факт нарушения. Например, можно сходить к нотариусу и составить протокол осмотра сайта. Это нужно для того, чтобы в случае суда вы смогли доказать, что нарушение было, даже если к тому моменту маркетплейс уже все удалит.
На словах кажется, что все просто и понятно — написали модераторам или подали в суд, и магазин заблокировали. На практике дела обстоят посложнее, и дело даже не в модераторах.
Судебная практика по маркетплейсам еще не устоялась. Одни суды говорят, что маркетплейсы — это информационные посредники, которые не отвечают за нарушения предпринимателей. Маркетплейс просто дает платформу, а информацию на ней публикует предприниматель, пусть он сам и отвечает, если что не так. В такой ситуации все обязанности маркетплейса сводятся к тому, чтобы вовремя отреагировать на претензию и удалить контрафакт — тогда маркетплейс не будет нести ответственности.
Другие суды, наоборот, не признают маркетплейсы информационными посредниками. Маркетплейс ведь не просто передает информацию, он еще проводит платежи, рекламирует товары и организовывает доставку — по сути, именно он и продает контрафакт, значит, он и должен отвечать за нарушения. Я согласен с этой точкой зрения: маркетплейс зарабатывает на этих товарах, значит, пусть проверяет, что продает, несет ответственность в случае нарушений и потом сам разбирается со своими поставщиками.
Информационный посредник — это условно форум или соцсеть, где модератор физически не может проверить все картинки, которые загружают пользователи. Закон освобождает от ответственности администраторов сайта, если они своевременно примут меры и прекратят нарушение чужих прав. В таких ситуациях это логично.
Но прикрывать положениями об информационном посредничестве маркетплейсы — неверный подход. В законе написано «информационный посредник», а не «торговый посредник», «финансовый посредник» или «посредник по доставке товаров». В большинстве случаев маркетплейсы выступают не как информационные посредники, а как коммерческие посредники. Если их еще и будут освобождать от ответственности, то им будет выгодно продавать контрафакт.
Маркетплейс — это обычная компания, которая ведет предпринимательскую деятельность, продает и доставляет товары. Ее размер и количество поставщиков не должно освобождать ее от ответственности за нарушение чужих прав. Поэтому предпринимателям за свои права можно и нужно бороться.
Если переписка с модераторами проблему не решила, следует направить досудебную претензию.
В претензии следует указать:
- Реквизиты маркетплейса — название, адрес, ФИО руководителя. Они обычно указаны на сайте площадки в разделе «О компании», или можно запросить выписку из ЕГРЮЛ на сайте налоговой.
- Суть нарушения — какие ваши права нарушил маркетплейс: исключительные права на товарные знаки, фотографии, промышленные образцы или что-то другое.
- Ваши требования: например, удалить фото, карточки товаров в магазине конкурента или сразу заблокировать магазин целиком, если само название или логотип магазина нарушает ваш товарный знак.
- Срок выполнения претензии — до какого числа маркетплейсу следует выполнить ваши требования.
Претензию направьте заказным письмом с уведомлением по адресу, указанному в ЕГРЮЛ.
Если маркетплейс претензию проигнорировал, обращайтесь в арбитражный суд по месту нахождения ответчика. В суде вы сможете потребовать прекратить нарушение и заплатить компенсацию, компенсировать расходы на заверение доказательств и ведение дела в суде.
Некоторые предприниматели переживают, что если они будут защищать свои права, «Озон» обидится на них и не будет с ними больше работать, будет срезать им продажи или еще что-то в таком духе. Здесь ответ простой: маркетплейс — это гигантская компания, там некому обижаться. Они работают с теми, с кем им выгодно. Нарушение и защита интеллектуальных прав — это рутина для многих компаний. Конечно, хамить модераторам и юристам не стоит, но и отказываться от защиты своих прав — тоже.
Как защищать свои права на маркетплейсах
- Знайте, что брать чужие фотографии и использовать их в своем бизнесе нельзя. Даже если маркетплейс разрешил.
- Если кто-то нарушает ваши права на маркетплейсе, напишите в техподдержку. Скорее всего, нарушителя заблокируют.
- Если модерация отказалась блокировать нарушителя, это еще не значит, что он прав и так можно — напишите претензию в юридический отдел маркетплейса.
- Если юристы тоже не помогли, можно обратиться в суд. Отвечать за нарушение будет и маркетплейс, и поставщик.
Обложка — jocic / Shutterstock
Алексей Башук
А вы сталкивались с копированием фотографий и ваших товаров на маркетплейсе?
А как покупатель может наказать маркетплейс, если ему продали подделку? Купил на ВБ товар. В отзывах там писали, что бывают подделки. Мне не повезло и попалась подделка — даже производитель подтвердил.
Написал в ВБ, мол, у вас продавец подделками торгует, примите меры. Но реакции от ВБ никакой. Возврат я, конечно, сделал, деньги вернули. Но хотелось бы им и по шапке надавать. Что в этом случае можно сделать?
Автор статьи
av, попробуйте написать обращение в Роспотребнадзор, они как раз занимаются такими вопросами. Защищать интересы покупателей — это их задача.
Даже несмотря на то, что ВБ сделал возврат, нарушение в любом случае состоялось: они продали вам контрафактный товар, в котором был использован чужой товарный знак. При этом у вас есть материалы, которые подтверждают согласие самого маркетплейса с этим фактом.
В таком случае ответственность наступает по п.2 ст. 14.10 КоАП РФ, для юрлиц — в размере пятикратной цены контрафактного товара, но не менее ста тысяч рублей с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака.
Жалобу можно подать в электронной форме: https://petition.rospotrebnadzor.ru/petition/
Еще можно отправить описание вашего дела оригинальному производителю товара. Вполне возможно, что они заинтересуются фактом продажи контрафакта и сами займутся нарушителем.
Алексей, не, маркетплейс не подтвердил прямо, просто вернули деньги. Или же возврат денег за товар и является этим подтверждением? Ещё у меня есть письмо производителя, который подтвердил подделку. Сам производитель жаловался на этого продавца, но ВБ игнорирует жалобы.
Автор статьи
av, сам по себе возврат денег вряд ли расценят как подтверждение нарушения. Может быть они по умолчанию в таких случаях возвращают деньги, не разбираясь в деталях — кто теперь уже узнает, если самого товара нет. Только если повторно проводить контрольную закупку.
Про то, что ВБ игнорирует жалобы — странно. Тут скорее всего производитель или в юротдел им не писал, или писал, но неправильно, или у самого производителя какие-то проблемы с интеллектуальными правами: может быть товарный знак не зарегистрирован, или зарегистрирован, но неправильно (неверные товары и услуги, неверно выбранное обозначение, необработанный предварительный отказ, дискламация и т.д.).
У ВБ за обработку юридических претензий по интеллектуальным правам занимается одна внешняя организация, причем вполне адекватная — сколько раз я им отправлял запросы, они как правило достаточно быстро блокировали нарушителей. Тем более, учитывая их позицию в судах, это в их интересах: ВБ же позиционирует себя как информационный посредник, а информационный посредник не несет ответственности только в том случае, если он своевременно принял меры по пресечению нарушения после того, как узнал о нем. То есть, если они на претензию не отреагировали, а нарушение и правда есть, то тогда ответственность будут нести уже точно они сами, а не просто поставщик.
Поэтому на досудебные претензии юристам ВБ реагирует последнее время достаточно неплохо. Чего нельзя сказать об общении с модерацией в чате, правда.
Алексей, попробую им ещё раз написать с требованием пояснить ситуацию по продавцу. Ещё слышал, что можно Роскомнадзор подключить.
Автор статьи
av, да, попробовать стоит, конечно. Про Роскомнадзор — они блокируют сайты по запросу суда в качестве обеспечительной меры в спорах по защите авторских прав. Товарные знаки и авторские права — это разные права, и за нарушение прав на товарные знаки Роскомнадзор не блокирует.
Алексей, а как доказать, что товар — контрафакт? С косметикой на ВБ сплошь и рядом такое. Или бремя доказательства будет лежать на ВБ, если написать обычную жалобу в Роспотребнадзор?
Есть интересная модификация этой схемы с которой не так всё «просто» на мой первый обывательский взгляд:
— недобросовестный продаван продаёт продаёт на МП ваш же(=купленный у вас) товар, в который вмешано 50-99% контрафакта
И вот уже эта ситуация намного более сложная, чем однозначный стопроцентный эталонный контрафакт.
Автор статьи
Alexander, да, вы абсолютно правы, спасибо. Действительно, если нарушитель настолько хитер, что заказал оригинальный товар, а потом разбавляет его контрафактом, то доказать нарушение будет непросто — придется или проводить контрольные закупки и выявлять конкретные экземпляры контрафакта, или как-то определять совокупные объемы продукции, которую он продает. Конечно, управу и на таких можно найти, но ситуация правда будет сложнее.
Алексей, просто в случае в статье прямо оооочень повезло.
Да и как «повезло», всё равно получилось интереснейшая история на десяток экранов.
Все известные мне последние истории это как раз вот такая хитрая модификация.
Бывает же и обратная ситуация.
Сидит продавец на озоне, торгует оригинальной техникой официально купленной у дистриба с официальными декларациями и прослеживаемостью по счетам-фактурам.
Приходит нанятый для защиты авторских прав владельцам ТЗ юрист-посредник и начинает зачищать тупо всех.
Так как зачистка идёт пачками, добросовестный продавец (если повезло и не получает бан) сидит и доказывает площадке что он не верблюд.
Автор статьи
Alexander, про зачистку продавцов — да, я с такими историями тоже сталкивался. Причем с разных сторон: и со стороны тех, кто убирает других продавцов, и со стороны тех, кто получил незаслуженную блокировку. Там у каждого своя правда.
Иногда бывает как в вашем примере: добросовестные продавцы и не очень добросовестные производители, которые хотят выдавить своих же оптовиков с рынка, чтобы монополизировать продажи на маркетплейсах.
Иногда бывает наоборот: абсолютно адекватный производитель и куча мелких оптовиков, которые выставляются на маркетплейс с кривыми карточками, битым товаром и, как следствие, плохими отзывами. Тогда производителю уже приходится придумывать, как закрыть выход на маркетплейс таким посредникам, чтобы весь бренд не нес репутационные потери. Ситуации разные, везде свои обстоятельства.
Алексей, здравствуйте. У меня как раз такой случай. Производитель хочет быть монополистом на маркетплейсах. Я купила товар в интернет-магазине по оптовым цена , прочитав публичную оферту где не указано условий о маркетплейсах.производителю не выгодно иметь конкурентов на маркетплейсах, хотя они официально реализуют товар оптовыми поставками через собственный торговый дом. Производитель против чтобы я размещала товар на маркетплейсах, хотя я планирую реализовать товар в регионе в который у этого производителя как продавца маркет-плейса долгая поставка. Покупатель видя долгую поставку может выбрать другой товар. Разве это выгодно? Продаж не будет по региону. Хотя я могу закупать его оптом и реализовывать по своему региону с доставкой 1 день на маркетплейсе. Как я могу защитить себя как предприниматель на маркетплейсе.
Отредактировано
Ну некоторые борятся по другому — уводят товар на дальние склады (покупка на дальняк-возврат, покупка на дальняк — отмена). Как с таким конкурентом быть?
Автор статьи
Green, возможно, попробовать обсудить эту ситуацию с поддержкой маркетплейса, чтобы они ограничили продажу товара в регионы, дальше вашего округа, если так можно. Тут уже все будет зависеть от условий договора с конкретным маркетплейсом и реакции их техподдержки.
Как раз сейчас вымучиваю оформление поставки на Озон. Но самое сложное во всем этом — Честный Знак. Ведь эта система именно для защиты от контрафакта создана? Надеюсь, маркировка действительно будет помогать и все эти мытарства с оформлением Честный Знак-ЭДО-Озон имеют смысл.
Отредактировано
Здравствуйте. Я продавец на Алиэкспресс. Продаю футболки с нарисованными мной принтами. Все мои изображения создаю в фотошопе, т.е. это не фотографии, а изображения с шаблоном футболки с принтом. Китайцы воруют мои изображения и выставляют их по более низкой цене, счет таких объявлений, с сворованными изображениями моей продукции, идёт на тысячи. 99% покупателей из России предпочитают покупать подделки моей продукции у китайцев, а не оригинал у меня. Как защитить свои изображения от воровства? Служба Поддержи Али морозится, говорит что всё в норме. Я имею ввиду не сами принты как защитить, а именно изображение товара (заглавное изображение например 800х800 пикселей)
Автор статьи
Константин, само по себе изображение футболки с нарисованным на ней рисунком — это тоже объект авторских прав, и неважно, как именно вы его нарисовали — полностью от руки, или в фотошопе. Китай давно присоединился к Бернской конвенции, а это значит, что авторское право у них охраняется по тем же принципам, что и у нас.
Соответственно, китайцы, которые копируют ваши изображения — нарушители. Дальше вопрос в том, как на них повлиять. В вашем случае можно попробовать задепонировать ваши авторские изображения в официальный депозитарий ВОИС и отправить претензию в техподдержку еще раз с приложением регистрационного сертификата и ссылками на положения Бернской конвенции.
Да, само по себе депонирование не является правоустанавливающим действием и по сути только подтверждает факт наличия экземпляра произведения у конкретного лица в конкретную дату, и в случае судебного спора помимо регистрационного сертификата нужно будет доказывать факт наличия исключительного права дополнительными доказательствами (например исходниками файлов). Но техподдержка в эти детали уже особо не вникает, и вполне возможно, что после такого требования они выполнят вашу просьбу и заблокируют нарушителей.
Отредактировано
А что если кейс следующий: продаешь себе с 2015-2016 года музыку на стоках и просто полным пакетом через сайт. Какой-то человек «Х» берет все треки, меняет тональность, а на некоторых чуть режет их, меняя фрагменты. Дальше идет к лейблу, который идет к дистрибьютору и все твои клиенты начинают получать претензию от дистрибьютора по использованию треков на youtube. По словам лейбла человек «Х» якобы из России, но у них есть только его почта и никакой due dilligence по нему, очевидно, они не проводили. Возможно, они сами заказали у него эти треки, базируясь на наших. Кто является ответчиком? Дистрибьютор или лейбл…ну или вообще это «русский композитор»? Они находятся в Германии (и лейбл и дистрибьютор)
Автор статьи
Dmitry, авторские права на музыку у вас возникли сразу в момент ее создания. Эти права действуют практически во всем мире. Права возникают без каких бы то ни было регистраций, только в случае спора нужно будет доказать, что вам эти права принадлежат.
В вашем случае у вас есть два очевидных подтверждения вашего авторства: загруженные на аудиосток треки и исходные файлы.
Вы загрузили файл на сервер аудиостока в 2015 году, дата загрузки скорее всего отражается в личном кабинете, и открыта для всех на странице файла. Это подтверждает, что вы загрузили файлы в такой-то день и больше их не меняли. В качестве дополнительных подтверждений можно посмотреть уведомления на вашей электронной почте тех лет и вебархив — вдруг там есть снимки страницы с вашим треком за те годы.
Если у вас сохранились исходники, то это тоже может пригодиться. Здесь можно посмотреть файл проекта из секвенсора, мультитрек или может быть миксдаун с высоким битрейтом. Главное, чтобы битрейт вашего исходника был выше того, который получился после компрессии файла аудиостоком. Правда, здесь уже зависит от конкретного аудиостока — некоторые компрессируют аудио сами, а некоторые нет. Когда я сам писал музыку и выкладывал ее на аудиостоки лет десять назад, там кажется было так, что ты выкладывал непожатый файл в *.wav , а он его сам конвертировал в свой файл предпрослушивания для покупателей.
Человек, который скопировал файлы и обработал их без вашего разрешения — нарушитель. Причем это нарушение даже более грубое, чем обычное копирование: он нарушил и исключительное право, и право на неприкосновенность произведения, когда переработал ваше произведение без разрешения. По сути нарушители в этой ситуации все: и человек, и дистрибьютор, и лейбл. Вторые и третьи тоже несут риски, связанные с нарушением чужих прав. Вы можете предъявлять претензии к каждому из них, а можете и ко всем сразу. Обычно идут в первую очередь к тем, кто крупнее и точно не пропадет — в вашем случае это лейбл или дистрибьютор.
С судом в таком случае я бы торопиться не стал, возможно у вас получиться решить это дело быстрее и проще. Можно написать письмо-претензию лейблу и дистрибьютору. Смысл писем будет сводиться к тому, что вы автор, вам принадлежит право, вот подтверждения, а там нарушитель, он сделал то-то, негативные последствия такие-то, прошу вас пресечь нарушения и сделать то-то. Местонахождение нарушителя, лейбла и дистрибьютора тут значения не имеет, потому что международная Бернская конвенция по авторским правам работает для всех одинаково — именно на нее можно сослаться в тексте письма. Также аналогичное сообщение можно направить в техподдежрку Ютуба.
Что нужно знать о товарных знаках, если перепродаете товары на маркетплейсе
Представьте ситуацию: бизнес покупает товар у производителя и выставляет на маркетплейс.
Начинаются первые продажи, дело идет в гору — месяц, два, три. Но в один день предприниматель обнаруживает, что карточки товаров заблокированы. Выясняется, что название товара оказалось зарегистрированным товарным знаком, а правообладатель знака прислал маркетплейсу претензию.
Вот как рассуждают участники спора:
- Предприниматель: «Я заплатил за товар, он мой, значит, я могу продавать его где хочу и как хочу. Разблокируйте мои товары сейчас же !»
- Правообладатель: «Этот товарный знак принадлежит мне. Значит, я буду ставить условия, где и как будут продаваться товары под моим брендом».
- Маркетплейс: «Мы не собираемся с вами спорить. Наше дело заблокировать, а там разбирайтесь между собой сами — кто победит, с тем и будем работать».
Если вы продаете товары на маркетплейсах или собираетесь начать, то эта история может коснуться и вас. Давайте разбираться: сначала в двух словах о том, как вообще работают товарные знаки, а затем посмотрим типичные споры на маркетплейсах и расскажем, как себя от них обезопасить.
ПАРТНЕРСКИЙ МАТЕРИАЛ
Я заработала 100 000 рублей на Tinkoff Black
Узнайте, как повторить этот опыт и оформить карту
Хочу знать
Что такое товарные знаки и как они работают
Товарный знак — это обозначение для товаров и услуг, зарегистрированное в Роспатенте. Иногда товарные знаки еще называют торговыми или товарными марками, брендами, но в наших законах используется только термин «товарный знак».
Как товарный знак можно зарегистрировать практически любое слово или картинку, если они соответствуют требованиям закона и не слишком похожи на уже зарегистрированные. Чаще всего в качестве товарных знаков регистрируют названия товаров и их линеек, слоганы, логотипы и даже названия самих компаний.
Смысл регистрации товарного знака — получить исключительное право на обозначение, чтобы оно не досталось другим. Если компания или предприниматель зарегистрировали знак на себя, значит, никто другой без разрешения правообладателя больше не имеет права использовать такое же или сходное обозначение в конкурентном бизнесе. Поэтому это право и называется исключительным.
Блокировка на маркетплейсе — это еще не самый плохой финал истории с нарушением исключительного права. Иногда с блокировки все только начинается: за незаконное использование товарного знака правообладатель может взыскать с нарушителя компенсацию через суд. Для расчета размера компенсации есть три способа:
- Любая сумма в пределах от 10 000 ₽ до 5 000 000 ₽ по усмотрению суда исходя из характера нарушения.
- Двойная стоимость права использования. Стоимость лицензии может быть любой — от 10 000 ₽ до нескольких миллионов.
- Двойная стоимость всей партии контрафактного товара, на которых использован чужой товарный знак.
Помимо назначения компенсации суд может решить изъять и уничтожить контрафактные товары. Иногда нарушителей еще штрафует антимонопольная служба — за недобросовестную конкуренцию или нарушение закона о рекламе.
В большинстве случаев товарный знак регистрируют на себя сами производители товаров. Но иногда бывает и так, что производитель и правообладатель — разные лица. Разберем все варианты по порядку.
Нужно ли разрешение на продажу товара с товарным знаком от российского правообладателя
Итак, есть производитель, у него есть товарный знак — он правообладатель. Предприниматель покупает у него товары и хочет выставить их на маркетплейс. Нужно ли ему для этого брать у правообладателя согласие или еще какое-то разрешение на использование товарного знака?
Согласие или другое разрешение не нужно, если товар был введен в оборот на территории России самим правообладателем.
Это правило называется исчерпанием права на товарный знак. Его смысл в том, что после первой легальной продажи товара в нашей стране права на товарные знаки, нанесенные на этот товар, больше не охраняются в отношении этой партии товара.
Вот как работает исчерпание права в случае с российскими производителями.
Допустим, у производителя есть товарный знак «Ромашка», зарегистрированный для кондитерских изделий. Это значит, что только он может производить и продавать, например, конфеты под брендом «Ромашка». Если кто-то другой без его разрешения начнет торговать «Ромашками» собственного производства, это нарушит исключительное право — конфеты окажутся контрафактом.
Смотрим дальше: производитель делает конфеты «Ромашка» и продает их оптовикам. Им для дальнейшей перепродажи не нужно брать у правообладателя никакого согласия. Право на товарный знак исчерпано, оптовик приобрел товар в собственность, значит, теперь может продавать его где угодно и как угодно.
Чтобы подтвердить легальность товара, оптовику не нужны никакие письменные разрешения, согласия или договоры на товарный знак. Достаточно иметь на руках договор, по которому был куплен товар у правообладателя — например, договор поставки. Он подтвердит легальное происхождение товаров.
Как проверить легальность товара, если вы покупаете его не у правообладателя
Теперь немного усложним цепочку поставок. Допустим, производитель-правообладатель продает товар оптовику, а оптовик продает эти товары предпринимателю, который дальше распродает их в розницу. У предпринимателя нет договора с правообладателем — только с перекупщиком.
В таком случае предпринимателю получать согласие тоже не нужно. Количество участников цепочки поставок не имеет значения: право на товарный знак в отношении партии товара исчерпалось раз и навсегда после первой продажи оптовику. Даже если цепочка состоит из десяти перекупщиков, никому из них не нужно согласие правообладателя — при условии, что товар изначально легально поступил в оборот в России.
Единственное, что нужно сделать предпринимателю — убедиться, что товар на самом деле легальный, и в начале цепочки действительно был правообладатель.
Для этого в идеале нужно запросить всю цепочку договоров у оптовика вплоть до производителя. Если оптовик отказывается это делать, можно включить в договор с оптовиком гарантии юридической чистоты товара.
Смысл этого пункта такой: поставщик заверяет покупателя, что товар легальный, а если окажется, что нет, — обязан возместить убытки
Но здесь важно понимать: никакие гарантии в договоре не избавляют покупателя от ответственности за нарушение прав на чужой товарный знак.
Если все-таки окажется, что товар контрафактный, не получится обвинить во всем поставщика — несмотря на договор с гарантиями, правообладатель сможет взыскать компенсацию с продавца контрафакта. И только после этого продавец возьмет свой договор и пойдет судиться с поставщиком, который его подвел.
Поэтому самый надежный вариант — не просто вписывать гарантию в договор, но и проверять цепочку договоров до правообладателя. А кроме этого стоит проверить и сам товарный знак, который нанесен на товар.
Как проверить товарный знак
На первый взгляд может показаться, что у производителей должно быть все идеально с товарными знаками и проверять там нечего. Мол, если компания производит товар, она наверняка разобралась со всеми юридическими тонкостями. На практике ситуация зачастую обратная.
Бывает, что у производителя не все в порядке с товарным знаком. Чаще всего бывает, что:
- у производителя вообще нет своего товарного знака;
- знак зарегистрирован на одно лицо, а товары производит другое;
- у производителя есть товарный знак, но срок действия прав на него истек;
- товарный знак производителя зарегистрирован не на те товары, которые он на самом деле производит;
- знак зарегистрирован в одном виде, а производитель использует его в другом.
Если выяснится что-то подобное, может быть так, что вся цепочка поставщиков торгует контрафактом. И претензии могут предъявить любому из них, потому что каждый из них нарушитель: и производитель, и оптовики, и розничные продавцы.
Например, если у производителя нет своего товарного знака, вполне может оказаться так, что этот знак или сходный давно уже зарегистрирован кем-то другим.
Иногда бывает так, что Роспатент регистрирует товарный знак только на часть товаров. Допустим, компания подавала заявку на регистрацию бренда «Ромашка» на конфеты и газировку, а Роспатент зарегистрировал знак только на газировку — потому что «Ромашка» оказалась уже кем-то зарегистрирована на печенье, а Роспатент посчитал печенье однородным товаром по отношению к конфетам.
В итоге компания получит свидетельство на товарный знак, но вот производить под ним конфеты все равно не сможет, это будет нарушением.
Производитель может даже не знать о том, что с его товарным знаком что-то не так — юристы могли недоговорить, обмануть или просто не разбираться в деталях.
В любом случае ответственность несет не только производитель, но и покупатель, который вроде как не по своей вине поучаствовал в продаже контрафакта.
Когда суды взыскивают компенсацию с предпринимателей-нарушителей, они так и говорят: «Предприниматель не проявил должную степень заботливости и осмотрительности». Мол, должен был сам проверить, что там с товарными знаками, но не проверил и допустил нарушение. Так, например, суд указал ответчику в деле о взыскании компенсации в размере 300 000 ₽ за незаконное использование товарного знака «Кемппи».
Когда вы покупаете товар для дальнейшей перепродажи, придется перепроверять товарные знаки самостоятельно.
Реестр товарных знаков открытый, получить сведения из него можно бесплатно. Чтобы посмотреть сведения о товарном знаке, нужно открыть государственный реестр товарных знаков на сайте ФИПС и вбить номер регистрации. В результате должна открыться страница с данными о товарном знаке.
Действующий товарный знак подсвечивается зеленым цветом, указывается дата подачи заявки и даты регистрации. Также указывается правообладатель товарного знака, а в поле «Адрес для переписки», как правило, указаны патентные поверенные, которые вели регистрацию. В графе (511) приводится полный перечень товаров и услуг, в отношении которых зарегистрирован товарный знак
Если товарный знак зарегистрирован, его срок действия не истек, правообладателем числится нужная компания или ИП, товарный знак в точности совпадает с нанесенным на товар, а в перечне товаров указан конкретно тот товар, который продает компания — значит, скорее всего, все в порядке.
Если что-то из этого не совпадает, тогда стоит позвать на помощь специалиста по товарным знакам — патентного поверенного, и задать несколько неудобных вопросов производителю.
В результате проверки может оказаться так, что от покупки товара придется отказаться. Но лучше не начать работать с проблемным товаром и найти что-то менее рискованное, чем закупить партию товара, выставить ее на продажу, а потом узнать о ее контрафактности из досудебной претензии правообладателя.
За нарушение права на товарный знак могут взыскать компенсацию в размере двойной стоимости всей партии товара, оказавшейся контрафактом. Обратите внимание: не «двойной прибыли», а двойной стоимости.
То есть если предприниматель купил контрафакта на 1 млн рублей, продал за 1 100 000 ₽ и получил прибыль 100 000 ₽, то взыскать с него могут два миллиона — двойная цена стоимости. Кого-то такая арифметика компенсаций может довести до банкротства, поэтому лучше разбираться в вопросах с товарными знаками заранее.
Как быть, если покупаете товар у иностранцев
С российскими правообладателями разобрались, теперь переходим к иностранным.
Товарные знаки действуют территориально: зарегистрированный в России знак действует только в нашей стране, а китайский товарный знак действует только в Китае.
Но как все работает, если вы покупаете товар у китайского производителя и привозите этот товар в Россию? Ситуации бывают разные, разберем самые спорные и распространенные.
Товарный знак иностранного правообладателя зарегистрирован в России. В таком случае китайский правообладатель управляет поставками товара в нашу страну. Без разрешения правообладателя нельзя ввезти его товары в Россию — это будет нарушением. Товар могут даже не пустить в страну: российская таможня задержит товар на границе и напишет запрос правообладателю. И неважно, что этот иностранный товар не поддельный: нет разрешения на ввоз в страну, значит, товар — контрафакт.
Такие положения в российском законодательстве называются запретом параллельного импорта. Это означает, что товар под зарегистрированным товарным знаком можно впервые начать продавать в стране только с согласия правообладателя. Эти правила дают возможность правообладателям контролировать поставки своих товаров и вести бизнес через официальных дистрибьюторов.
Скажем, правообладатель знака Volkswagen может завозить запчасти из Китая в Россию и продавать их здесь через своих официальных дилеров. А вот нам с вами уже нельзя купить запчасти от «Фольксвагена» на том же китайском заводе и привезти их в Россию на перепродажу — для этого нужно получать разрешение правообладателя.
В марте 2022 года правительство наделило Минпромторг правом утвердить перечень товаров или их групп, на который не будет распространяться запрет на параллельный импорт.
А 19 апреля Минпромторг опубликовал список товаров, для которых разрешен параллельный импорт — то есть без согласия владельца бренда. В список вошли десятки товаров, в том числе автомобили и запчасти к ним, электроника и бытовая техника, одежда и обувь, мебель, бумага и другие. Полный список можно посмотреть в приказе Минпромторга.
То есть теперь согласие иностранного правообладателя не нужно, если товар из этого перечня введен в легальный оборот за пределами РФ, например продан оптовику и куплен уже у него.
Товарный знак иностранной компании зарегистрирован в России на постороннее лицо. Допустим, у китайской компании есть товарный знак Wonder Girl на шампунь в Китае. Но параллельно с этим до такого же названия додумался другой российский предприниматель и зарегистрировал на себя российский товарный знак Wonder Girl на шампунь. Значит, китайский Wonder Girl без лицензии от российского предпринимателя в Россию ввозить нельзя. Иначе китайский Wonder Girl окажется обычным контрафактом — и неважно, что у китайской компании у себя в Китае есть такой знак.
Товарный знак иностранной компании не зарегистрирован в России. В таком случае вы можете купить товар и завезти его в Россию без согласия правообладателя китайского знака. Предъявить претензии за нарушение права на товарный знак вам будет просто некому, ведь в России у этого обозначения нет правообладателя. Пока что.
Если знак не зарегистрирован, то рано или поздно кто-то может зарегистрировать его на себя. Тогда этот кто-то начнет контролировать поставки и продажи товара в стране под этим брендом.
Некоторые иностранцы в таких случаях начинают бороться с предпринимателем, который зарегистрировал их обозначение в стране на себя. Они считают это недобросовестной конкуренцией и пытаются оспорить регистрацию через суды и Роспатент. Иногда у них это получается, иногда нет — тут уже все зависит от ситуации и от поверенных, которые ведут дело.
Некоторым иностранцам совершенно все равно, кто и как продает их товары в России. Им главное, чтобы у них покупали, а дальше кто там и куда везет товар, их не интересует.
Бывает, что предприниматели годами возят товар в Россию, а потом кто-то берет и регистрирует товарный знак этого товара на себя. В таком случае за аннулирование регистрации товарного знака может выступить кто-то из российских предпринимателей. Их позиция будет такой, мол, сто лет тут все такой товар под этим брендом продавали, а теперь нашелся кто-то один, кто зарегистрировал знак на себя и запретил им пользоваться всем остальным. Иногда предпринимателям удается аннулировать регистрацию, иногда наоборот — побеждает правообладатель.
Почему некоторые производители пытаются запретить продавать свои товары на маркетплейсах
Несмотря на законы о товарных знаках и исчерпании прав, часто встречается ситуация, когда производитель выходит на маркетплейс и с помощью товарного знака блокирует на маркетплейсе своих же оптовиков.
Это защита от перекупщиков. Некоторые производители так не делают, их логика такая: больше продавцов — больше продаж, выставим еще одну свою карточку и все. А вот другим не нравится, когда их оптовики выходят на маркетплейсы. Производитель мог бы поставлять свои товары маркетплейсу напрямую и класть себе в карман тот процент, который зарабатывает оптовик. Поэтому некоторым производителям выгодно убирать своих же оптовиков с маркетплейсов.
Есть и другая сторона медали: некоторые перекупщики не всегда работают так хорошо, как хотелось бы — плохо консультируют покупателей, отправляют битый товар, хамят и делают ошибки в карточках. В конечном счете страдает репутация производителя и его продуктов.
В итоге на маркетплейс отправляется претензия о нарушении прав на товарные знаки от производителя-правообладателя.
Если юристы предпринимателя соберут все нужные документы и грамотно ответят на претензию, то карточки товаров рано или поздно разблокируют. По закону предприниматель прав — он не нарушает права на чужие товарные знаки.
Маркетплейс в течение нескольких дней блокирует товары и отправляет запрос предпринимателю на документы
Запомнить
- Если собираетесь купить товар для дальнейшей перепродажи, нужно разобраться, как обстоят дела с правами на товарные знаки этого товара.
- Если знак зарегистрирован на производителя, то есть он и есть правообладатель, и вы покупаете товар у него напрямую, никакие разрешения или согласие производителя для дальнейшей перепродажи вам не нужны.
- Если вы покупаете товар не у правообладателя, нужно поднять цепочку документов и убедиться в том, что товар не контрафактный.
- Если окажется, что бренд товара не зарегистрирован как товарный знак или регистрация проблемная, от этого товара стоит отказаться — чтобы снять риски.
- Если маркетплейс заблокировал товары по запросу правообладателя, нужно собрать документы в подтверждение того, что товар оригинальный — цепочку договоров вплоть до правообладателя.
- Если покупаете товар у иностранного поставщика и бренд этого товара зарегистрирован в России — нужно получить у правообладателя разрешение на ввоз товара в страну. Кроме товаров, для которых разрешили параллельный импорт.
- Если бренд иностранного товара не зарегистрирован в России, то кто угодно может попробовать зарегистрировать этот бренд на себя. Если у него это получится, то он получит полный контроль над продажей товаров под этим брендом в нашей стране.
Обложка — Cicy / iStock
Алексей Башук
А вы сталкивались с блокировками ваших товаров на маркетплейсах? Если да, то как разрешилась ситуация?
отличная статья для широкого читателя, благодарю!
с ТЗ Фольксваген я бы пока делать выводы не спешил.
Алексей, благодарим за статью, очень полезная информация! Хотели бы задать дополнительно вопрос по этой теме. Я занимаюсь продажей подарочных наборов. ТЗ зарегистрирован. Набор упакован в коробку, сама коробка под моим ТЗ. В состав наборов входят товары под различными ТЗ (от 5 и более). Могу ли я вкладывать продукцию производителей в коробку под моим ТЗ и не будет ли это считаться нарушением? Необходимы ли разрешения на использование ТЗ от правообладателя/заключение лицензионного договора или же договора поставки будет достаточно?
И аналогичный вопрос по переупаковке товара производителя. У меня есть необходимость фасовки продукции в свою тару,производитель не против, готов предоставить «оборотные этикетки» с указанием всей необходимой информации. Могу ли я печатать «переднюю этикетку» без отображения какого-либо ТЗ на этот товар (вроде: tea, honey и т.д)? Насколько это правомерно, не нарушу ли я прав производителя?
Заранее благодарю за ответ!
Хочу начать продавать на маркетплейсах. Начать с озона.
По правилам требуется загрузить документы на бренд.
Вырезал из правил:
Наиболее похожая в моем случае цепочка, описанная для загрузки документов (вырезал из правил): «Правообладатель товарного знака → Официальный представитель → Вы → Ozon»
Один из документов, подтверждающих статус официального представителя:
Для официального представителя-лицензиата: лицензионный договор с правообладателем, который предоставляет официальному представителю право использования товарного знака.
Для официального представителя-дистрибьютора /поставщика: дистрибьюторский договор, договор купли-продажи или договор поставки вместе с УПД или ТОРГ-12 к этим договорам, которые подтверждают приобретение товаров официальным представителем у правообладателя.
Документы, которые подтвердят вашу работу с официальным представителем:
Ваш договор с официальным представителем вместе с УПД или ТОРГ-12 к этому договору, которые подтверждают приобретение товаров у официального представителя.
Только в моем случае будет после официального представителя крупный оптовик, и только потом я, мелкий оптовик, а затем Озон.
Такому мелкому оптовику никто не захочет предоставлять полный пакет документов: договоры, УПД и так далее. Получается, что я куплю легальный товар, но доказать это маркетплейсу не смогу. Соответственно продавать там так же не получится. Обязать предоставить мне документы по цепочке контрагентов тоже не могу.
Вроде и есть понятие исчерпания исключительного права, и приобретаю легально, а толку при этом 0.
Есть ли выход из подобной ситуации? Может быть подать на Озон в суд за незаконное ограничение предпринимательской деятельности и предоставления права продаж на маркетплейсе, в соответчики и официального дистрибутора (если он будет инициатором). Подскажите пож-а, совсем как то печально с этими правилами.